“解封反擔(dān)?!敝?,法院保全被申請人財產(chǎn)的目的,是為了確保將來生效判決有財產(chǎn)可供執(zhí)行,被申請人希望解除對其賬戶的查封凍結(jié),為了確保生效判決的履行,法院要求被申請人提供其他形式的財產(chǎn)擔(dān)保,其目的仍是為了確保將來法院生效判決做出后有可供執(zhí)行的財產(chǎn)。也就是讓被申請人提供其他方式的擔(dān)保來替換被申請人被查封、凍結(jié)的財產(chǎn),此種保函的功能和被查封、凍結(jié)的財產(chǎn)的功能一致。即均是為了確保將來被申請人有可供執(zhí)行的財產(chǎn)來履行生效判決確定的義務(wù)。
反訴保全擔(dān)保和解封反擔(dān)保,很多人會經(jīng)常將二者混淆。以下簡單分析下它們的主要區(qū)別:
1.分屬不同訴訟階段的行為
反訴,是指在已經(jīng)開始的訴訟程序中,本訴的被告通過法院向本訴的原告提出的一種獨立的反請求。原告提出的訴,稱為本訴,被告提出的訴,稱為反訴。反訴的目的,在于抵銷、吞并本訴,使本訴失去作用,這樣會使原告的起訴失去實際意義。
解封反擔(dān)保,是被保全人的財產(chǎn)被法院查封凍結(jié)后,被保全人為了解除對已被保全財產(chǎn)的查封凍結(jié),根據(jù)法律的規(guī)定,提供的另一種替代性擔(dān)保措施,以代替自己被保全的財產(chǎn)。
2.風(fēng)險程度不同
由于擔(dān)保內(nèi)容不同,帶來了這兩種擔(dān)保的風(fēng)險程度也截然不同。反訴保全的風(fēng)險視案情而有所區(qū)別,但大部分風(fēng)險相對較低。“解封反擔(dān)?!睋?dān)保的是判決的案款,除極個別案件外,大部分案件風(fēng)險程度很高。
3.合規(guī)性不同
“以訴責(zé)險置換原擔(dān)保財產(chǎn)”屬于訴責(zé)險,故承保符合訴責(zé)險產(chǎn)品本意和監(jiān)管規(guī)定;“解封反擔(dān)保”因不屬于訴責(zé)險的產(chǎn)品內(nèi)容,如承保則存在不合規(guī)風(fēng)險。在司法實踐中,反訴人的反訴保全雖仍為財產(chǎn)保全,極少部分的反訴請求能得到法院的支持,故保全錯誤的風(fēng)險并不高;但大部分的反訴請求無法得到支持,或者極少部分被本訴的請求吞并。即反訴人勝訴的概率很低,故反訴人的財產(chǎn)保全申請一般保全錯誤概率高,從效益角度,不建議承保訴責(zé)險。
綜上,反訴保全擔(dān)保和解封反擔(dān)保,因均發(fā)生在財產(chǎn)保全的過程中而容易混淆,但因二者在擔(dān)保目的、內(nèi)容、風(fēng)險程度等方面完全不同。解封反擔(dān)保不屬于保全擔(dān)保,不屬于訴責(zé)險范圍,故是否有風(fēng)險,都不需要在訴責(zé)險范疇進行考量。一些承保實踐中,解封反擔(dān)保會改換模樣進行偽裝,比如有的案件本質(zhì)上是解封反擔(dān)保,但會以一種侵權(quán)訴訟的方式提出來。還有的解封反擔(dān)保,以財產(chǎn)保全名義申請,但是請求事項是解封反擔(dān)保事項。大家要注意根據(jù)案件的具體案情和請求進行識別和選擇。
最后再提醒一下解封反擔(dān)保需要準(zhǔn)備的材料:
1、原告起訴狀
2、原告起訴的證據(jù)材料(若有庭審筆錄.判決書一并提供
3、民事裁定書及被查封的財產(chǎn)清單
4、解封申請書
5、解封申請人答辯狀
6、解封申請人所能提供的證據(jù)材料
7、解封申請人的征信報告